Fiscalidad internacional y establecimiento permanente

Por qué es un riesgo creciente

Muchas pymes españolas han internacionalizado sus ventas sin internacionalizar su función fiscal. Contratan un agente en otro país, envían técnicos a instalar durante meses, alquilan un pequeño almacén o abren una sucursal comercial, y todo eso se registra contablemente como gasto de la matriz sin plantearse si ha nacido una obligación de tributar en destino.

Al mismo tiempo, el intercambio automático de información entre administraciones y los mecanismos derivados del proyecto BEPS han hecho que estas situaciones sean mucho más visibles que hace una década. Para un comprador, el riesgo tiene una peculiaridad incómoda: la contingencia no está en España, sino en un país cuya administración y cuyos plazos son ajenos y difíciles de estimar.

Qué se revisa

Residencia fiscal y sede de dirección

Se comprueba que la residencia fiscal declarada se corresponde con la realidad: dónde se toman efectivamente las decisiones de gestión, dónde residen los administradores, dónde se celebran los consejos y dónde están los medios materiales y humanos. En estructuras con sociedades en varios países, un desajuste entre la residencia formal y la sede de dirección efectiva puede provocar que una administración reclame la tributación mundial de la entidad.

Establecimiento permanente

El análisis se hace en dos direcciones: si la sociedad española pudo haber creado un establecimiento permanente en el extranjero, y si una entidad extranjera del grupo lo ha creado en España. Los supuestos que se examinan son los clásicos de los convenios y del modelo de convenio de la OCDE:

• Lugar fijo de negocios: oficinas, sucursales, talleres, almacenes que superan la función meramente auxiliar.
• Obras de construcción, instalación o montaje cuya duración excede el umbral temporal previsto en el convenio aplicable, contando correctamente las interrupciones y los subcontratistas.
• Agente dependiente que actúa por cuenta de la empresa y desempeña habitualmente el papel principal en la conclusión de contratos, aunque formalmente no los firme.
• Servicios prestados de forma continuada en el otro Estado, cuando el convenio contempla esta modalidad.

Pagos transfronterizos y convenios

Se revisan los pagos al exterior por servicios, cánones, intereses y dividendos: si se practicó la retención debida, si se aplicó correctamente la exención o el tipo reducido del convenio y, sobre todo, si existía el certificado de residencia fiscal del perceptor en vigor en la fecha de cada pago. Es el punto donde con más frecuencia se detectan contingencias, porque el certificado tiene validez temporal limitada y su renovación se olvida. Se detalla en retenciones y obligaciones formales.

Estructura del grupo internacional

Cuando la sociedad objetivo forma parte de un grupo con presencia en varios países, la revisión se extiende a: la política de precios de transferencia y su documentación —tratada en operaciones vinculadas—, la financiación intragrupo y los límites a la deducibilidad de intereses, la existencia de instrumentos o entidades híbridas cuyo tratamiento asimétrico esté sujeto a reglas antihíbridos, la transparencia fiscal internacional cuando hay filiales en jurisdicciones de baja tributación, y las obligaciones de información como el modelo 720 y las declaraciones país por país cuando resultan exigibles.

Cómo se cuantifica

La contingencia por establecimiento permanente no declarado se estima calculando el beneficio que sería atribuible a ese establecimiento durante los ejercicios no prescritos según la normativa del país de destino, el impuesto correspondiente, los intereses y las sanciones aplicables, y descontando el crédito por doble imposición que la sociedad podría hacer valer en España. Es un cálculo con margen de incertidumbre elevado, por lo que se expresa como rango y se acompaña de una valoración de la probabilidad de detección, que depende mucho de la visibilidad de la operativa en el país afectado.